Как грамотно составить внешнеторговый контракт при экспорте?
Внешнеэкономическим контрактом признается соглашение российских предпринимателей с иностранными фирмами и гражданами об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Заключение и исполнение внешнеэкономического контракта регулируется нормами действующего национального законодательства и права, нормами международного права, правилами международного договора. Частью 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации и статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что составной частью правовой системы Российской Федерации являются международные договоры. Если международным договором Российской Федерации предусмотрены иные правила, чем нормативными актами Российской Федерации, то применяются нормы и правила международного договора. Различают два вида международных договоров, к первому виду относятся международные договоры, устанавливающие режим торговли между странами, например, международный договор о торгово-экономическом сотрудничестве, ко второму виду относятся договоры, содержащие гражданско-правовые правила, регулирующие имущественные отношения между российским предпринимателем и иностранными фирмами и гражданами, возникающие из внешнеэкономических контрактов.
К международным актам, регулирующим внешнеэкономические сделки, относятся международные конвенции, соглашения об общих условиях поставок товаров между внешнеторговыми организациями ( типовые документы) , Принципы международных коммерческих контрактов и так далее.
Одним из основополагающих международных актов , регулирующих договор международной купли-продажи товаров является Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.(для СССР (России) Конвенция вступила в силу с 01.09.91 г.).
Венская конвенция содержит следующие важные положения:
• юридическое понятие договора международной купли-продажи товаров;
• порядок заключения контракта между отсутствующими сторонами;
• форма контракта;
• основное содержание прав и обязанностей продавца и покупателя;
• ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по контракту.
К значимым актам относится также такой документ как Принципы международных коммерческих контрактов, разработанные и опубликованные в 1994 г. УНИДРУА (Международный институт по унификации частного права). Принципы УНИДРУА не являются международным договором, не требуют какого либо формального присоединения к ним государств, носят рекомендательный характер.
Согласно преамбуле Принципы устанавливают общие нормы для международных коммерческих договоров. Они подлежат применению в следующих случаях:
• если стороны согласились на их использование в договоре;
• когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться «общими принципами права», «обычаями и обыкновениями международной торговли» или аналогичными положениями.
В области внешней торговли активно применяются торговые обычаи и обыкновения, большинство из которых унифицировано и объективировано в виде документов, разрабатываемых наиболее авторитетными международными организациями, в том числе и неправительственными. В числе таковых можно назвать Международные правила толкования торговых терминов, разработанные под эгидой Международной торговопромышленной палаты (более известны как ИНКОТЕРМС). В настоящее время действует ИНКОТЕРМС-2010 .
На что необходимо обращать внимание экспортерам, при заключении внешнеэкономической сделки:
1) форма и порядок заключения сделки;
2) порядок заключения сделки;
3) полномочия на заключение и подписание сделки;
4) содержание и структура сделки;
5) порядок разрешения споров и арбитражная оговорка;
6) ответственность сторон по сделке;
7) применимое право.
Внешнеэкономический контракт может быть заключен путем может быть составления одного документа, подписанного сторонами либо обмена письмами, телеграммами, телефонограммами, телефаксами и т.п., подписанными стороной, которая их направляет. В последнем случае процесс заключения контракта начинается с предложения вступить в контрактные правоотношения, которое называется офертой. Лицо, направляющее оферту, именуется оферентом. Согласие с предложением о заключении контракта (принятие предложения) называется акцептом, а лицо, от которого оно исходит, - акцептантом.
Согласно ст.14 Венской конвенции 1980 г., предложение о заключении контракта будет рассматриваться в качестве оферты, если такое предложение является «достаточно определенным». Оно считается таковым, «если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения». Не всякое предложение является офертой. К оферте не относятся рекламные объявления, прейскуранты, проспекты, тарифы.
В соответствии с нормами международного права и действующего российского законодательства различают письменную и устную форму сделки. Письменная форма представляет собой волеизъявление сторон путем составления документа , выражающего ее содержание и подписание лицом или лицами , совершающими сделку , или должным образом уполномоченными ими лицами. В силу п. 2 ст. 1209 ГК РФ форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет за собой ее недействительность согласно п. 3 ст.162 ГК РФ. Это правило относятся как к самому внешнеэкономическому контракту, так и к изменениям и дополнениям , которые могут вноситься в контракт.
В том случае, если экспортер заключил сделку путем обмена телеграммами, факсами и иной факсимильной связью, могут возникнуть проблемы с российскими контролирующими органами (валютный контроль, таможенный орган, налоговый орган).
Этап обмена телеграммами, факсами и иной факсимильной связью на стадии ведения переговоров, заключения и исполнения сделки очень важен. При не надо забывать производить переписку по электронному адресу предприятия, указанному в контракте, отправлять документ по номеру факса предприятия и т.д., а не третьего лица.
Вступая в переговоры со своим контрагентом о заключении контракта, экспортеры нередко забывают проверить правовой статус контрагента, его деловую благонадежность, его финансовое состояние, полномочия представителя на право подписание контракта.
Во избежание указанных проблем необходимо проверять правовой статус зарубежного партнера:
- организационно - правовая форма юридического лица;
- место регистрации (юридический адрес);
- место фактической деятельности;
- полномочия руководителя;
Для этого желательно потребовать предоставления Свидетельства о регистрации, Устава, доверенности на полномочия представителей, проверять оттиск печати. Сведения о юридическом статусе контрагента подтверждаются выпиской из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного лица в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства. В «преамбуле» контракта и в разделе
«юридические адреса и подписи» все данные стороны по контракту ( наименование юридического лица, юридический и фактический адреса, организационно-правовая форма, ИНН, ОГРН, указание лица, имеющего право на подписание контракта) должны соответствовать.
В целях выявления финансового положения сомнительного контрагента рекомендуется истребовать справку из обслуживающего банка.
На сегодняшний день во многих странах имеются Интернет-ресурсы, по которым можно получить полную информацию о своем зарубежном партнере. Экспортер вправе обратиться в Торгово-промышленную палату РФ и субъектов РФ или территориальный орган Министерства иностранных дел для дополнительной проверки статуса и благонадежности иностранного партнера
и получения письменной информации о нем.
Структура и содержание контракта носят индивидуальный характер. Однако, международная коммерческая практика выработала ряд требований, предъявляемых обычно к содержанию и структуре контрактов. В определенной степени такая практика на территории нашей страны нашла отражение в Письме Центробанка РФ № 300 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов» от 15.07.96 г. В указанном письме Банк России рекомендует уполномоченным банкам учитывать положения указанного документа при принятии внешнеторговых контрактов на расчетное обслуживание и оформлении паспортов внешнеэкономических сделок.
Во Введении внешнеторгового контракта рекомендовано указывать:
- унифицированный номер контракта, состоящий из трех групп знаков: первая группа состоит из знаков, соответствующих коду страны Покупателя (Продавца) по международному классификатору «Страны мира», используемому для целей таможенного оформления; вторая группа состоит из цифр, составляющих код организации Покупателя (Продавца) в соответствии с Общероссийским классификатором «Предприятия и организации» (ОКПО); третья группа представляет собой порядковый номер документа на уровне организации Покупателя (Продавца);
- дату и место подписания контракта;
- полные официальные наименования организаций Продавца и Покупателя;
- указание страны иностранного партнера и страны назначения (отправления) товара;
- толкование терминов, используемых в контракте.
В разделе «Предмет контракта» рекомендуется указывать:
- наименование и полную характеристику товара;
- полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страна происхождения товара и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и/или национальные стандарты на продукцию;
- тару / упаковку, маркировку товара, наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором «Коды для видов груза, упаковок и материалов упаковок (с дополнительными кодами для наименований упаковок)». Описание и требования к маркировке товара;
- объем, вес, количество товара; объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах измерения. В случае необходимости приводится количество товара в единицах измерения в соответствии с таблицей единых измерений, приведенной в ТН ВЭД;
- акты соответствия качества товара.
Если вышеуказанные данные не указаны в разделе «Предмет контракта», они могут быть перенесены в Спецификацию.
В разделе «Цена и сумма» контракта рекомендуется указывать:
- общую сумму контракта и цену за единицу товара в валюте цены с приведением краткого наименования базиса поставки в соответствии с международными правилами толкования стандартных формулировок условий поставки товара («ИНКОТЕРМС-2010 ») и иные расходы, входящие в общую сумму контракта;
- наименование и код валюты, в которой оценен товар в соответствии с классификатором валют, используемым для целей таможенного оформления.
Цена является формой денежного определения стоимости товара (работ, услуг). Цена в контракте может быть установлена:
- за определенную количественную единицу товара, обычно применяемую в торговле данным товаром. При этом по Венской конвенции, если цена установлена в зависимости от веса товара, в случае сомнения она определяется по весу нетто;
- за весовую единицу (необходимо иметь в виду, что в мировой практике приняты специфические меры веса, отличающиеся от наших - сыпучие злаковые измеряются в бушелях; нефть - в галлонах и т. д.). Способ фиксации цены - твердая, подвижная, скользящая, цена, фиксируемая в процессе исполнения контракта. В контракте могут быть предусмотрены скидки (надбавки) к цене контракта.
Важным пунктом в разделе «Цена и сумма» контракта являются валюта цены, валюта платежа, способ и сроки платежа. Валюта цены - это любая валюта, в которой устанавливается, согласно условиям договора, цена . Валюта платежа - это любая валюта,
в которой осуществляется, согласно условиям договора, оплата товара. Неопределенность валюты - Если денежное обязательство не выражено в какой-либо конкретной валюте, платеж должен быть совершен в валюте места, где должен быть совершен платеж. Валютные риски - потери от изменения валютных курсов.
В разделе «Условия платежа» рекомендуется указывать:
- наименование и код валюты, в которой будет производиться платеж, в соответствии с классификатором, используемым для целей таможенного оформления;
- сроки платежа и условия рассрочки при ее предоставлении;
- обязательный перечень документов, передаваемых Продавцом Покупателю и подтверждающих факт отгрузки, стоимость и номенклатуру отгруженных товаров;
- полные наименования и почтовые адреса банков (филиалов) сторон, номера счетов, платежные реквизиты.
В разделе «Условия приемки товара по качеству и количеству» рекомендуется указывать:
- указывать место и сроки проведения инспекции качества и количества товара;
- наименование независимой экспертной организации;
- порядок предъявления рекламаций.
Наибольшее количество судебных споров возникает между сторонами по качеству товара. В большинстве случаев отказ импортера оплачивать часть отгруженного экспортного товара обусловлен тем, что при приемке товара возникают претензии относительно его качества. Применение импортером дисконта в оплате поставленного товара для российского экспортера означает не возврат части экспортной валютной выручки и значительные санкции со стороны органов валютного контроля. Качество товара определяется по стандарту, ТУ, спецификации, образцам, на условиях предварительного осмотра либо предварительного анализа. Все стандарты необходимо прописывать во внешнеэкономическом контракте с соответствующим их приложением. При импорте продовольственных товаров их качество подтверждается:
- сертификатом качества, выдаваемым на каждую партию товара государственной компетентной организацией страны происхождения товара, а при необходимости нейтральной компетентной организацией, назначаемой по требованию покупателя за счет продавца;
- ветеринарным сертификатом, выдаваемым государственной ветеринарной службой страны происхождения товара;
- санитарным сертификатом.
С учетом возможных споров о качестве наряду с применением национальных сертификатов качество экспортируемых товаров следует подтверждать сертификатами, выдаваемыми международными инспекционными организациями, представительства которых есть в каждой стране мира, чье мнение - бесспорный аргумент в спорах о качестве. При заключении и исполнении внешнеторговых сделок купли-продажи требуется подтверждение факта происхождения предметов экспорта (документальное доказательство того, что вывозимый товар произведен в данной стране) и утверждение сопроводительных документов. Наряду с определением качества товара, важно прописать в контракте порядок предъявления претензии по качеству и количеству товара (работ, услуг).
В разделе контракта «Санкции и ответственность сторон» рекомендуется указать:
- санкции за неисполнение обязательств по контракту;
- санкции за ненадлежащее исполнение обязательств по контракту:
- за просрочку в поставке товара, выполнении работ, оказании услуг;
- за просрочку в оплате стоимости товара, работ, услуг;
- за поставку товара ненадлежащего количества и (или) качества;
- за ненадлежащее качество выполнения работ, оказания услуг.
Перечень санкций является не исчерпывающим. В связи с тем, что внешнеэкономический контракт регулируется нормами международного права и (или) национального законодательства, ссылка по разделу «Ответственность сторон» на национальное законодательство не всегда является верным и правильным решением вопроса об определении размера санкций за неисполнение обязательств по контракту либо за ненадлежащее исполнение обязательств по контракту. Необходимо учитывать, что валютное законодательство России не дает полной свободы в выборе механизма применения санкций по внешнеэкономическому контракту. Так, реализация санкции, предусматривающей снижение цены на экспортируемый товар или уменьшение сумм, подлежащих уплате иностранным контрагентом, на сумму неустойки без предварительного зачисления всей суммы контракта на счет российского экспортера в уполномоченном банке, расценивается как нарушение валютного законодательства. Органы валютного контроля расценивают это как способ утечки капитала за границу и сурово карают за такие «вольности».
Включение в контракт положений о санкциях не снимает вопроса о возмещении убытков. Этот вопрос (включая вопрос о соотношении штрафов и убытков), если он не урегулирован в контракте, решается в соответствии с правом той или иной страны, применимым к данному контракту. Вопрос об ответственности сторон зависит, во-первых, от применимого к контракту права, в т.ч. международных договоров, прежде всего Венской конвенции, и, во-вторых, от условий контракта. Поскольку подавляющая часть внешнеэкономических контрактов представляет собой контракты международной купли- продажи товаров, целесообразно рассмотреть этот вопрос на базе Венской конвенции с привлечением положений гражданского национального законодательства. В соответствии Венской конвенции (1980) ответственность заключается:
- в возможности стороны приостановить в ответ на нарушение другой стороной контракта исполнения своих обязательств либо расторгнуть договор;
- в обязанности виновной стороны возместить убытки, причиненные нарушением договора.
Важным разделом во внешнеэкономическом контракте является раздел « Порядок разрешения споров». В данном разделе рекомендуется указывать:
- порядок предъявления и рассмотрения неурегулированных претензий;
- порядок платежей по претензиям;
- арбитражную оговорку и порядок рассмотрение спорных вопросов в арбитраже,
- правом или законодательством, какого государства будут регулироваться отношения по контракту.
Порядок разрешения споров между сторонами регулируется арбитражной оговоркой, содержащей договоренность сторон о передаче споров на рассмотрение в арбитраж, или т.н. пророгационным соглашением, т. е. соглашением сторон о передаче споров на рассмотрение в суд какого-либо государства. Арбитражная оговорка влечет важное правовое последствие :
- при наличии действительной арбитражной оговорки, стороны лишаются права на обращение в государственный арбитражный суд и другие суды;
- наличие арбитражной оговорки определяет решение какого суда может быть признано и исполнено.
Закон предъявляет определенные требования к арбитражной оговорке. Она должна указывать на конкретный арбитраж. В противном случае оговорка может быть признана недействительной и, следовательно, государственный арбитражный суд может принять иск к рассмотрению. Одним из основополагающих международных актов , регулирующих сроки исковой давности является Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, принятая в 1974 году.
На практике внешнеторговые контракты составляют на двух языках (языках сторон). Однако нередки случаи, когда тексты контракта на разных языках имеют отличия, иногда даже существенные, что впоследствии может привести к разногласиям по тем или иным вопросам сделки. Поэтому в текст договора (контракта) целесообразно включать оговорку о приоритете версии контракта на том или ином языке (для российских предпринимателей является естественным приоритет версии на русском языке), т.к. в случае разногласия между сторонами о содержании того или иного условия контракта будет применяться условие, сформулированное на приоритетном языке. В противном случае каждая из сторон при исполнении договора (контракта) будет руководствоваться текстом на своем родном языке, что возможно приведет к спорам. В связи с тем, что внешнеэкономический контракт регулируется нормами международного права и ( или) национального законодательства, необходимо решать вопрос применимого права. Пробел в контракте по какому-либо вопросу будет восполняться с помощью норм применимого права. В данном вопросе необходимо достигать компромисса.
Грамотно составленный внешнеэкономический контракт является залогом успеха совершения внешнеэкономической сделки. И нельзя забывать, что из любой ситуации, возникшей при заключении или исполнении контракта, можно найти наиболее оптимальный выход, надо только уметь его найти. Но для этого необходимо к подготовке контрактных документов и реализации внешнеэкономической сделки привлекать квалифицированных специалистов, в первую очередь, юристов.
